Гайд: Договор коммерческой концессии. Как составить договор франчайзинга

Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит определений таких терминов, как "договор франчайзинга", "франчайзер" и "франчайзи". Документы, которые заключаются между правообладателем и пользователем (приобретателем), имеют название "договор коммерческой концессии" или "лицензионный договор". Хотя нет обязательных правил для их составления, но без помощи опытного юриста не обойтись. В данной статье мы расскажем, на что следует обратить внимание перед тем, как поставить свою подпись под соглашением о продаже франшизы.

Согласно договору коммерческой концессии, правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать комплекс исключительных прав в своей предпринимательской деятельности. Такой комплекс прав включает в себя права на:

• товарный знак
• знак обслуживания
• объекты исключительных прав, определенные договором, например, коммерческое обозначение и секрет производства (ноу-хау).

В рамках данного документа юрист обязательно прописывает способы использования комплекса исключительных прав, предмет договора, требования к качеству товаров, работ и услуг, а также размер и способы выплаты вознаграждения. Ст 1027 ГК РФ четко устанавливает, что заключение концессионного соглашения без товарного знака недопустимо.

В отличие от договора коммерческой концессии, лицензионное соглашение предполагает, что лицензиар предоставляет лицензиату право использовать один или несколько результатов интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, как платно, так и безвозмездно. При этом наличие товарного знака не является обязательным условием для заключения договора.

При выборе между данными двумя вариантами следует учитывать следующее.

• Если бизнес уже функционирует длительное время, имеет систематизированную структуру и ясно прописанные процессы, то более предпочтительным будет заключение договора коммерческой концессии.
• Однако, если у франчайзера отсутствует товарный знак, бизнес не полностью регламентирован и стандартизирован, то рациональным решением будет заключение лицензионного договора.

Выбор между этими двумя вариантами зависит от конкретных условий и характеристик бизнеса.

Чаще всего договор франчайзинга заключают в сфере распространения товаров и услуг:

• систем автозаправок;
• различных мастерских по ремонту – например, автомобилей, бытовой техники, компьютеров, а также для развития бизнеса ремонтно-строительных организаций;
• пунктов проката;
• салонов косметических услуг;
• аптек;
• химчисток и прачечных и т. д.

Например, если новая компания рассматривает возможность развития в системе крупного гостиничного холдинга, то необходимо заключить договор коммерческой концессии. Стоит учесть, что не все субъекты гражданских отношений имеют право на такие договоры. Участниками могут быть только частные компании или индивидуальные предприниматели. Договорные стороны должны осуществлять коммерческую деятельность (пункт 3 ст 1027 ГК РФ).

Важно отметить, что заключение договора коммерческой концессии отличается от франчайзинга.

В российском праве нет понятия "франчайзинг", и соответствующие соглашения заключаются в соответствии с правилами, которые излагает глава 54 ГК РФ. Однако в случае франчайзинга правообладатель устанавливает более тесные отношения со своим контрагентом. С одной стороны, правообладатель оказывает техническую и консультационную поддержку или другую помощь, а с другой – контролирует деятельность компании. Он также может настаивать на условиях, которые для компании являются обременительными. Перед заключением договора необходимо уточнить, является ли это договором коммерческой концессии или франчайзинга.

Франчайзер предоставляет франчайзи все условия для осуществления его прав и ведения предпринимательской деятельности. В свою очередь, франчайзи обязуется использовать наименование и коммерческое обозначение франшизодателя в рамках договора, полностью реализовывать предоставленные права и обеспечивать качество товаров, работ или услуг, соответствующее требованиям правообладателя.

Для выполнения этих обязательств франчайзи получает от франчайзера все необходимые инструкции, касающиеся различных аспектов - от оформления торгового зала до использования объектов исключительных прав. Франшизополучатель также обязуется не передавать конфиденциальную информацию, включая производственные секреты, полученные от головной компании, третьим лицам.

Фактически, франчайзер продает франчайзи не только физические объекты, такие как продукция, материалы и оборудование, но и информацию - свои знания, опыт и разработки. Именно эта информация является наиболее ценной в данной сделке. Согласно Гражданскому кодексу РФ, информация является объектом гражданских прав, а коммерческая информация, передаваемая по договору коммерческой концессии, определяется ст 1027 ГК РФ.

Под коммерческой информацией понимается совокупность сведений о производственном опыте и знаниях ведения бизнеса, принадлежащих правообладателю, но не охраняемых документами. Она включает в себя служебную или коммерческую тайну. Однако, не вся информация, соответствующая требованиям, является коммерческой тайной. Коммерческой тайной считается только информация, имеющая действительную или возможную коммерческую ценность, которая неизвестна третьим лицам. Если информация не представляет интереса для других лиц и не может быть использована в какие-либо цели, то она не является коммерческой тайной. Если третьи лица получают информацию о вашей компании из открытых источников, таких как журнальные статьи или отчеты, то эта информация также не является коммерческой тайной.

Для охраны коммерческой тайны обладателю необходимо принимать меры, включая технические и юридические, с целью обеспечения ее конфиденциальности. Коммерческая тайна отличается от других видов тайн тем, что относится к коммерческой деятельности предпринимателя и имеет коммерческую ценность.

Для заключения договора коммерческой концессии необходимо следовать определенным шагам:

1. Подготовка договора: Сначала необходимо подготовить проект договора коммерческой концессии, в котором должны быть четко определены условия сотрудничества между концедентом и концессионером.

2. Переговоры: Обсуждайте условия договора с другой стороной и уточняйте все важные моменты соглашения. Договор должен быть взаимовыгодным и отвечать интересам обеих сторон.

3. Подписание договора: После того как стороны достигнут согласия по всем условиям, договор коммерческой концессии подписывается обеими сторонами. Рекомендуется провести подписание в присутствии свидетеля или нотариуса для юридической закрепленности.

4. Регистрация договора: В зависимости от требований законодательства вашей страны, может потребоваться зарегистрировать договор коммерческой концессии в соответствующем органе или учреждении.

5. Соблюдение условий: После заключения договора важно строго соблюдать все его условия и обязательства, чтобы избежать возможных конфликтов и негативных последствий.

Еще одной важной особенностью договора франчайзинга является то, что он, в отличие от лицензионного договора, не может быть безвозмездным: указание на возмездность и расчет вознаграждения является существенным условием договора франчайзинга. На практике применяют три модели расчета вознаграждения правообладателя:

• фиксированное вознаграждение (паушальный взнос)
• процентные отчисления (роялти) от дохода, полученного производителем в результате использования комплекса исключительных прав
• комбинированная модель расчета вознаграждения, предусматривающая как фиксированные выплаты, так и процентные отчисления от дохода пользователя.

Для того, чтобы правильно составить договор коммерческой концессии, необходимо иметь в штате своей компании высококвалифицированного юриста. ЕВИДПО предлагает обучающие курсы по юриспруденции для тех, кто хочет лучше разбираться в правовых вопросах. Обучение проходит дистанционно, в удобном формате, позволяющем совмещать его с работой или просто не выходя из дома.

Сегодня лицензирование или предоставление интеллектуальных прав в рамках договоров коммерческой концессии является распространённым и набирающим все большую популярность средством масштабирования бизнеса. При заключении таких договоров, во избежание коллизий и споров между сторонами договора, необходимо уделять особое внимание существенным условиям договоров, несоблюдение которых может привести к перебоям или остановке работы франчайзинговой схемы и нанести ущерб бизнесу обеих сторон договора. Должное внимание существенным условиям договора позволит запускать надежные лицензионные или франчайзинговые схемы и извлекать из них регулярную прибыль.